中華人民共和國《公司登記條例》第二條明確規(guī)定:“公司的設(shè)立、變更和終止，依照本法執(zhí)行
。第二十五條明確規(guī)定:“營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之年為公司成立之年。”第三條明確規(guī)定:“公司登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行非法登記，取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，公司方可取得企業(yè)法人資格。”《離境登記條例》第二十五條也明確規(guī)定:‘經(jīng)登記的縣、市政府頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》為企業(yè)法人票據(jù)。《企業(yè)法人登記管理條例、法律法規(guī)》(1996年國家工商行政管理局發(fā)布)第三十九條進(jìn)一步明確規(guī)定:“縣、市人民政府頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》變更公司法定代表人的登記，是中小企業(yè)取得法定配額和特許經(jīng)營權(quán)的票據(jù)。”從上述立法的明確規(guī)定來看，《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》同時被賦予多重效力: (一)是公司成立的行為人；(2)取得公司法人資格的是行為人；(三)具有證明其有效性的法人資格；(四)具有爭取公司開業(yè)業(yè)務(wù)的能力，具有變更公司法定代表人的證明效力。環(huán)顧其他國家的法律，仍然沒有與中華民族完全相同的明確規(guī)定。因此，我國現(xiàn)行法律對《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》多重效力的明確規(guī)定頗具特色。但縱觀中華民族至今的公司實踐，天津的公司登記管理實踐，尤其是與公司相關(guān)的司法實踐，這種“性格”導(dǎo)致實踐中的疑惑和恐慌。這不禁引起筆者對中國國師頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》效力的反思和檢討。
首先，這個“性格”基本上與天津的公司完全注冊制的合法性相悖。公開登記制度最具結(jié)構(gòu)性的細(xì)節(jié)是，天津公司登記管理機(jī)關(guān)在審核公司法定代表人變更申請人的登記申請后，將應(yīng)當(dāng)依法登記的事項記錄在天津公司登記簿上，供全社會查詢。天津公司注冊最基本的正當(dāng)程序是:請……)接受初審——)注冊。正如筆者在本章中所分析的，元誠注冊時，會發(fā)生注冊效應(yīng)。這就是登記的效力，包括公司成立的效力和公司取得法人地位的效力。至于注冊后的其他手續(xù)，發(fā)布和注冊新聞稿等。，都不是天津公司注冊的正當(dāng)程序，不是填充程序，也不是加強(qiáng)程序。在這些補(bǔ)充計劃中，以下計劃。一些國家之所以明確規(guī)定這一程序，是為了充分發(fā)揮天津公司登記制度的作用。《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，一句話，是登記管理機(jī)關(guān)完成登記后發(fā)給公司的核發(fā)證書。更重要的是，它只有證明權(quán)，其基本功能是方便公司證明其在日常經(jīng)營、管理和娛樂活動中或以其他適當(dāng)方式進(jìn)行了非法注冊，具有法人資格和相應(yīng)的創(chuàng)業(yè)能力。就像一個已經(jīng)注冊并獲得了學(xué)校學(xué)生名額的學(xué)生，然后為了方便理性的學(xué)生行使相應(yīng)的基本權(quán)利而發(fā)放會員卡一樣。會員卡是學(xué)生的證明，有證明的權(quán)力，但不是行動者取得學(xué)生在居住地的名額。《公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是在公司注冊并取得法人資格后頒發(fā)的。因此，將公司法定代表人變更為以公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的頒發(fā)為公司設(shè)立的頒布者，與公司的法人地位有關(guān)
基本上違背了制度的合法性。
其次，這個“人物”耽誤了天津公司注冊效力的頒布，公司注冊后未能領(lǐng)取。因為取得《中小企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》是成立公司并取得法人資格的行為人，公司有戰(zhàn)斗力。所以，登記機(jī)架和開口定額。但事實就是這樣——天津公司的大多數(shù)登記管理機(jī)關(guān)對其絕望的管理工作失望透頂，往往不知所措，被迫向國家行政機(jī)關(guān)登記部門請示。2000年，湖南省公安廳要求國家工商行政管理局給予答復(fù)。在這份批復(fù)中，雖然國家工商行政管理局堅持維持立法的明確規(guī)定，但也反映出吳云的批復(fù)是《國家工商行政管理局關(guān)于中小企業(yè)登記申請核準(zhǔn)后未取得營業(yè)執(zhí)照如何處理廣泛問題的批復(fù)》(工商企字〔2000〕289號)。主要內(nèi)容如下:根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》，因此，在登記申請被批準(zhǔn)后6個月內(nèi)未領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的縣、市政府，可以注銷企業(yè)登記，仍可核發(fā)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。中小企業(yè)登記申請被批準(zhǔn)的，中小企業(yè)登記申請人未取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》進(jìn)行經(jīng)營管理和娛樂活動的，按無照經(jīng)營處罰。"
再次，這種“性格”造成了很多嚴(yán)重的弊端，公司被取消法人資格和營業(yè)場所數(shù)量后才被注銷。現(xiàn)實中有很多這樣的情況:公司的營業(yè)執(zhí)照因非法經(jīng)營管理被工商部門吊銷；公司因未按時年檢被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。工商部門吊銷了該公司的營業(yè)執(zhí)照，其初衷是想剝奪該公司的開業(yè)名額作為處罰。但由于營業(yè)執(zhí)照包含在公司的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中，《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》也是公司法人資格的證明，是公司取得法人資格和開業(yè)名額的營業(yè)執(zhí)照，意味著公司不能有資格開業(yè)名額。因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照不僅取消了公司的經(jīng)營資本，而且終止了公司的法人資格。在實踐中，中華民族的工商行政管理機(jī)關(guān)都是這樣認(rèn)識和行為的。換句話說，可以說是微積分的反例。
最終，這個“性格”引起了司法機(jī)關(guān)決定在實踐中更換公司法定代表人的整體恐慌。現(xiàn)實生活中，被撤銷的公司大量存在，登記管理部門往往在吊銷公司執(zhí)照后取消登記。公司被撤銷。雖然沒有注銷，但公司的開業(yè)戰(zhàn)斗能力和法人資格同時終止。如果公司的法人資格被取消，公司立法的整體威望也會被取消。此時，如果公司就公司的內(nèi)部負(fù)債對公司債務(wù)人提起民事訴訟，原告當(dāng)然不能是公司，因為理論上公司會注銷登記，但在立法上仍然是“活著”的。在這種情況下，法院處于兩難境地。2000年，從法院的批復(fù)和高院的大量做法來看，由葛清算人擔(dān)任原告。例如，2000年的一份《關(guān)于企業(yè)法人停止訴訟后民事訴訟若干難點及法律責(zé)任承擔(dān)的說明》(滬高發(fā)2000J369號)指出:“企業(yè)法人被非法撤銷后，其法人資格和管理名額終止，民事訴訟主體資格仍在訴訟準(zhǔn)備中。如果行業(yè)清算組織是參與清算組織的民事訴訟原告，則中小企業(yè)的清算法律責(zé)任應(yīng)改為民事訴訟原告。看來這是中華民族法律“性格”帶來的又一個微積分反例。直到2000年以后，法院才逐漸跳出中華民族法律“性格”造成的誤區(qū)，肯定了被撤銷的公司應(yīng)作為民事訴訟的整體。如法院《發(fā)經(jīng)[2000]24號函》寫道:“企業(yè)法人被撤銷后、注銷登記前，企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以以自己的名義進(jìn)行娛樂活動。“這種做法符合天津公司注冊的合法性，學(xué)術(shù)界很多人對此反應(yīng)積極。
如果中國《天津公司登記法》拋棄了原有的“性質(zhì)”，回歸天津公司登記制度的基本合法性，將登記視為天津公司登記的頒布者，李只是賦予效力，那么上述實踐中的疑惑和恐慌自然是棘手的。